Syndicaatsfinanciering en security agent
Bij financieringen waarmee hoge bedragen zijn gemoeid, treden vaak meerdere kredietverstrekkers op (ook wel genoemd ‘syndicaat’). Meerdere kredietverstrekkers (lenders) verstrekken gezamenlijk één krediet aan (één of meer) kredietnemers (borrowers of obligors) onder één set leningsdocumentatie. Zo wordt het financiële risico verspreid over meerdere partijen.
Het is in de regel niet wenselijk voor de kredietverstrekkers om een gezamenlijk zekerheidsrecht te krijgen. Naast uitwinningsperikelen is de belangrijkste reden hiervan dat een gezamenlijk zekerheidsrecht kredietverstrekkers bemoeilijkt om hun participatie in de lening makkelijk over te dragen.
Zekerheden die strekken tot terugbetaling van de geldlening, worden daarom niet door alle kredietgevers afzonderlijk gehouden, maar gevestigd ten gunste van één partij: de zekerhedenagent (ook wel genoemd: security agent, collateral agent of security trustee), houdt de zekerheden ten behoeve van alle syndicaatsleden. De security agent verkrijgt, administreert en wint eventueel de zekerheden uit ten behoeve van alle syndicaat deelnemers.
Het kan voorkomen dat de rol van zekerhedenagent vervuld wordt door een van de banken in het syndicaat, waar de kredietnemer een bankrekening aanhield (een ‘account bank’). In moderne structuren is de zekerhedenagent vaak geen account bank en soms zelfs geen lender, maar een (gespecialiseerde) derde partij.
Het is naar Nederlands recht onzeker of zekerheidsrechten en de vordering waarvoor de zekerheidsrechten gevestigd zijn door twee verschillende partijen gehouden kunnen worden. Om die reden wordt in de juridische praktijk bij syndicaatsfinancieringen zekerheidshalve gewerkt met een parallel debt (Nederlands: parallelle schuld). Wat is dat nu precies?
Parallel debt
Bij een parallel debt spreken de leningnemer(s) af dat zij niet alleen een directe betalingsverplichting aan de lenders hebben, maar óók jegens de zekerhedenagent. Er is dan sprake van medeschuldeiserschap (“joint creditorship”).
Deze ‘parallelle schuld’ beweegt 1-op-1 mee met de schuld aan de lenders: ze is even groot, neemt tegelijk toe of af en is op hetzelfde moment opeisbaar. Belangrijk daarbij: juridisch is dit een zelfstandige vordering van de zekerhedenagent (los van de bankschuld) jegens de kredietnemer(s).
De onzekerheid over de juridische (on)mogelijkheid over het houden van zekerheidsrechten voor een vordering van een ander wordt hiermee vermeden. De zekerheden zijn namelijk gevestigd ten behoeve van de eigen vordering van de zekerheden agent (“de parallel debt”).
Hun verhouding met de security agent en onderlinge verhouding regelen de lenders in een intercreditor agreement (intercrediteuren overeenkomst). Onderdeel daarvan is dat de security agent de zekerheden administreert, beheert en uitwint ten behoeve van de syndicaat deelnemers. De lenders hebben op die manier contractuele aanspraken – bijvoorbeeld tot afdracht van de opbrengst van de zekerheden voor dat gedeelte van hun vordering – op de zekerhedenagent.
Het is wel zaak dat de lenders scherp zijn op onder andere de financiële gegoedheid en onafhankelijkheid van de security agent. Zo is aan te raden dat de security agent een apart vehikel is met voldoende vermogen dat geen andere activiteiten ontplooit dan het houden, administreren, beheren en uitwinnen van de zekerheden.
Slot
In deze blog hebben wij nader uiteengezet wat de meest gekozen juridische structuur is bij syndicaatleningen in Nederland. Wij zijn in gegaan op de rol van de security agent en hebben de parallel debt nader toegelicht.
Van groot belang voor zowel de kredietnemer(s) als kredietgevers is dat de kredietdocumentatie zorgvuldig en goed gedocumenteerd is om later gedoe te voorkomen.
